Giurisdizione per le azioni di responsabilità nelle procedure concorsuali

La Corte di giustizia dell’Unione europea con la sentenza del 20 dicembre sulla causa C-649/16 ha definito una questione pregiudiziale sollevata dalla Corte suprema austriaca relativa ai limiti applicativi dei Reg. n. 1215/2012 e 1346/2000.

Il caso di specie riguarda una controversia sorta in seguito al rigetto di un piano di risanamento proposto nell’ambito di una procedura di amministrazione controllata avviata in Slovacchia.

Alcuni azionisti della società in crisi avevano promosso un’azione di responsabilità nei confronti dei componenti del detto comitato, lamentando di aver subìto un danno consistente nella perdita di valore delle quote a causa dell’ingiustificato rifiuto del piano di risanamento da parte del comitato dei creditori.

Il Tribunale austriaco con la questione pregiudiziale sollevata chiedeva se l’esclusione delle procedure relative alla liquidazione di società in stato di insolvenza, dei concordati, dei fallimenti e delle procedure affini dall’ambito d’applicazione del Reg. n. 1215/2012, dovesse essere interpretata nel senso che anche“l’azione di responsabilità extracontrattuale proposta contro i membri di un comitato dei creditori a causa del comportamento di questi ultimi adottato in occasione di un voto in merito a un piano di risanamento nell’ambito di una procedura di insolvenza” dovesse essere esclusa dall’ambito di applicazione ratione materiae di tale regolamento.

La Corte di giustizia, considerando l’azione di responsabilità una conseguenza indissociabile e diretta dell’esercizio del comitato dei creditori, ha escluso l’applicazione del Reg. n. 1215/2012 e, seguendo le disposizioni del Reg. n. 1346/2000 sulle procedure d’insolvenza, ha individuato come giudice competente quello dello Stato in cui è stata aperta la procedura d’insolvenza, quindi lo Stato membro in cui è situato il centro degli interessi principali del debitore.

Inoltre, la Corte ha sottolineato l’importanza che i summenzionati regolamenti siano interpretati in modo tale da evitare qualsiasi sovrapposizione tra le norme che tali testi enunciano. Ne consegue, secondo il ragionamento della Corte, che per evitare sovrapposizione tra i due regolamenti l’ambito d’applicazione del Reg. n. 1346/2000 sia ridotto alle azioni che derivano direttamente da una procedura d’insolvenza e che ad essa siano strettamente connesse

Luca Tabellini

C Giustiz 20 dic 2017

Il diritto dell’agente all’indennità di cui all’art. 17 della Direttiva 86/653 CEE nel caso di contratto risolto dal preponente durante il periodo di prova. La questione al vaglio della Corte di Giustizia Europea

La Corte di Giustizia Europea è stata chiamata a pronunciarsi sull’applicabilità dell’art. 17 Direttiva 86/653 CEE al caso di contratto di agenzia risolto dal preponente durante il periodo di prova.

La domanda di pronuncia pregiudiziale è stata proposta dalla Court de Cassation Francese, la quale si è chiesta se la propria giurisprudenza maggioritaria,  che ritiene non applicabile il citato articolo 17 ai contratti di agenzia la cui risoluzione sia intervenuta nel periodo di prova, sia conforme al diritto Europeo.

Il 25 ottobre scorso, l’avvocato generale Maciej Szpunar ha presentato le proprie conclusioni nei termini che seguono.

Si è preliminarmente rilevato che l’indennizzo previsto dall’art. 17 della direttiva 86/653 non mira a sanzionare la risoluzione del contratto, bensì a ricompensare il lavoro svolto dall’agente nel periodo precedente alla risoluzione, dipendendo dalla prestazione del medesimo agente nel corso della durata del rapporto, nonché dai vantaggi che il preponente continua a trarne anche nel periodo successivo.

L’Avvocato Generale si è poi pronunciato sul tema dell’ammissibilità del periodo di prova nell’ambito di un  contratto di agenzia commerciale, giungendo alla conclusione che tale pattuizione, non essendo espressamente vietata dalla direttiva in esame, rientra nella libertà contrattuale delle parti.

La liceità del patto di prova nel contratto di agenzia, tuttavia, non consente di ritenere, come avviene invece nella giurisprudenza di legittimità francese, che tale contratto abbia inizio soltanto al termine del periodo di prova e che solo da tale momento possa farsi applicazione della direttiva 86/653.

E tanto in quanto la protezione conferita dalla direttiva 86/653 è imperativa a partire dalla conclusione del contratto e non può essere esclusa dall’accordo delle parti.

L’Avvocato Generale ha inoltre rilevato che il periodo di prova non figura tra le eccezioni all’applicabilità del meccanismo di indennizzo elencate all’art. 18 della direttiva 86/653, all’uopo richiamando l’orientamento della Corte di Giustizia secondo il quale tali eccezioni devono essere interpretate restrittivamente.

In conclusione, dunque, l’Avvocato Generale ha ritenuto che l’articolo 17  della citata direttiva debba essere applicato a tutti i contratti di agenzia, compresi quelli soggetti a periodo di prova ed anche nel caso in cui la risoluzione del rapporto avvenga nel corso di tale periodo.

Monica Valinotti

Studio Tabellini

Allegato: Causa C-645_16 – Conclusioni Avvocato Generale

La Cassazione torna a pronunciarsi sull’annosa questione della sommatoria tra interessi corrispettivi e moratori per la determinazione dell’usurarietà dei tassi

Con l’ordinanza n. 23192 del 4 ottobre 2017, la Corte di Cassazione è nuovamente intervenuta sulla questione della possibilità di sommare tra loro interessi corrispettivi ed interessi moratori al fine di verificare l’eventuale superamento del tasso soglia in materia di usura bancaria.
L’occasione per questa nuova pronuncia si è presentata in seguito alla presentazione di una domanda di ammissione al passivo fallimentare da parte di una Banca per il capitale di un mutuo fondiario e degli interessi previsti dal contratto. In quel caso, il Giudice delegato aveva ammesso al passivo fallimentare solamente il capitale, escludendo gli interessi. L’Istituto di credito aveva presentato opposizione allo stato passivo, che era stata però rigettata dal Tribunale. In particolare, secondo il giudice di merito, gli interessi non potevano essere ammessi nel passivo poiché il tasso degli interessi moratori era superiore al tasso soglia. Si determinava così un’ipotesi di usura originaria e, conseguentemente, ai sensi dell’art. 1815 c.c., la pattuizione degli interessi era considerata nulla e, di conseguenza, nulla era dovuto.
La Banca aveva presentato ricorso per Cassazione sostenendo che il Tribunale aveva errato nell’affermare che la nullità degli interessi usurari moratori colpiva anche gli interessi corrispettivi che non superino il tasso soglia.
La Cassazione, tuttavia, non ha accolto le doglianze dell’Istituto di credito, affermando che «si intendono usurari gli interessi che superano il limite stabilito dalla legge nel momento in cui essi sono promessi o comunque convenuti, a qualunque titolo, indipendentemente dal momento del loro pagamento». La Cassazione ha richiamato anche la sentenza Cass. n. 5324/2003 secondo cui «in tema di contratto di mutuo, l’art. 1 legge n. 108/1996, che prevede la fissazione di un tasso soglia al di là del quale gli interessi pattuiti debbono essere considerati usurari, riguarda sia gli interessi corrispettivi che gli interessi moratori». Ed ha anche citato la recente sentenza n. 5598/2017, dove la stessa Corte ha giudicato erronea la decisione del giudice di merito che aveva ritenuto il tasso di soglia non superato solo perché non sarebbe consentito cumulare gli interessi corrispettivi a quelli moratori al fine di accertare il superamento del detto tasso.
In conclusione, la Suprema Corte ritiene che l’usurarietà degli interessi debba essere valutata sia in riferimento agli interessi corrispettivi, sia agli interessi moratori, dei quali a tal fine deve essere fatta la sommatoria.

Nicola Petito
Studio Tabellini

Allegato: Sentenza 23192/2017 Cass. 23192-17 (usura)

La validità della clausola di proroga della giurisdizione contenuta in condizioni generali del contratto disponibili esclusivamente online

Con la sentenza a Sezioni unite n. 21622 del 19 settembre 2017, la Corte di Cassazione si è espressa sulla validità della clausola di proroga della giurisdizione contenuta all’interno di condizioni generali del contratto consultabili mediante accesso ad un sito internet.

Nel caso di specie, la Suprema Corte è stata chiamata a pronunciarsi a seguito di un regolamento preventivo di giurisdizione proposto da una società di diritto tedesco, che era stata convenuta dinnanzi al Tribunale di Milano per essere condannata al risarcimento del danno a seguito dell’inadempimento di un contratto concluso mediante lo scambio di messaggi di posta elettronica. La società ricorrente riteneva che la giurisdizione per le controversie concernenti il contratto fosse quella dell’autorità giudiziaria tedesca, in ragione di una clausola apposita contenuta all’interno delle condizioni generali del contratto disponibili sul sito internet della stessa società.

A parere dell’intimata, tuttavia, la clausola relativa alla giurisdizione richiamata dalla ricorrente era inesistente, poiché le condizioni generali che la contenevano non erano state prodotte, e in ogni caso sarebbe stata nulla in quanto non oggetto di accordo tra le parti e carente dei requisiti di forma e sostanza di cui all’art. 23 del Regolamento 44/2001/CE, applicabile ratione temporis, e di cui all’identico art. 25 del successivo Regolamento UE n. 1215/2012 che lo ha sostituito.

La Suprema Corte ha ritenuto che tale affermazione fosse infondata, poiché le condizioni generali del contratto erano espressamente richiamate nell’ordine di acquisto ed erano accessibili mediante un sito web. A tal proposito, la Corte ha richiamato la sentenza della Corte di Giustizia Europea del 21 maggio 2015 (C-322/14), dove è stato affermato che ove la clausola di proroga della giurisdizione sia contenuta in condizioni generali di contratto disponibili mediante accesso ad un sito internet, si è in presenza di “una comunicazione che permette di registrare durevolmente tale clausola, ai sensi di tale disposizione, allorché consente di stampare e di salvare il testo di dette condizioni prima della conclusione del contratto”.

A parere della Corte di legittimità, dunque, è valida e compatibile con l’art. 23 del Regolamento 44/2001/CE la clausola di proroga della giurisdizione contenuta in condizioni generali di contratto disponibili mediante accesso ad un sito internet, se costituisce una comunicazione elettronica che permette di registrare durevolmente tale clausola, consentendo di stampare e di salvare il testo di dette condizioni prima della conclusione del contratto.

 

Nicola Petito

Studio Tabellini

 

Allegato: Cass. 21622-2017

Le conseguenze giuridiche del superamento della soglia finanziabile nel contratto di mutuo fondiario

La Corte di Cassazione si è recentemente pronunciata sul tema dei contratti di mutuo fondiario che superano il limite di finanziabilità previsto dall’art. 38, secondo comma, del Dlgs. n. 385 del 1993 (Testo Unico Bancario).

Come noto, il mutuo fondiario ha per oggetto la concessione, da parte di banche, di finanziamenti a medio e lungo termine garantiti da ipoteca di primo grado su immobili (art. 38, comma 1 del T.U.B.). Il quantum finanziabile attraverso detta forma contrattuale è soggetto ad un limite, previsto dall’art. 38, comma 2, del T.U.B. Detta norma, infatti, dispone che: “La Banca d’Italia, in conformità delle deliberazioni del CICR, determina l’ammontare massimo dei finanziamenti, individuandolo in rapporto al valore dei beni ipotecati o al costo delle opere da eseguire sugli stessi, nonché le ipotesi in cui la presenza di precedenti iscrizioni ipotecarie non impedisce la concessione dei finanziamenti”.

Con la pronuncia n. 17352 del 13 luglio 2017 (qui allegata), la Cassazione ha affrontato il tema delle conseguenze giuridiche del superamento di detto limite. Secondo la Suprema Corte, l’ammontare massimo dei finanziamenti previsto dall’art. 38, comma 2, T.U.B., è un elemento essenziale del contratto e, come tale, costituisce un limite inderogabile all’autonomia privata. Tale previsione, infatti, tutela un interesse di natura pubblica, volto a regolare il quantum della prestazione creditizia al fine di favorire la mobilizzazione della proprietà immobiliare ed agevolare e sostenere l’attività di impresa. Per tali motivi, il contratto di mutuo fondiario che non rispetti il limite quantitativo previsto dall’art. 38, comma 2, T.U.B. e della delibera CICR, è nullo.

In conclusione, la Cassazione sottolinea che il contratto, se ricorrono i presupposti, può essere convertito in ordinario finanziamento ipotecario. In tal proposito, però, si precisa che il potere del giudice di rilevare d’ufficio la nullità non si estende anche alla conversione del contratto nullo, ai sensi dell’art. 1424 c.c. In questo caso, sarà necessaria la presentazione di un’istanza dalla parte nel primo momento utile successivo alla rilevazione della nullità (Cfr. anche Cass. Sez. Un. n. 26242/2014).

Allegato: Cass. 17352-2017

Nicola Petito

Studio Tabellini

Il rapporto finale della Commissione Europea sul commercio elettronico

Il 10 maggio 2017, la Commissione Europea ha pubblicato la relazione finale sull’indagine settoriale sul commercio elettronico. Il documento contiene i risultati finali della ricerca e tiene conto anche dei contributi ricevuti durante la fase di consultazione pubblica recentemente conclusasi.

Nel rapporto, diviso in due sezioni, sono riportati i dati definitivi sullo stato del commercio elettronico di beni e quello dei contenuti digitali nell’Unione Europea.

In generale, l’indagine conferma la forte crescita del commercio elettronico e l’impatto significativo che la maggiore trasparenza e concorrenza dei prezzi hanno avuto sulle strategie di distribuzione delle aziende e sul comportamento dei consumatori.

Riguardo il tema della vendita online di beni di consumo, è stato evidenziato che:

-          è in crescita la predisposizione di clausole restrittive, come quelle relative al prezzo, al divieto di vendita su determinate piattaforme online, a restrizioni sull’uso di strumenti di comparazione prezzo;

-          è in crescita il numero di produttori di beni che vendono direttamente i prodotti attraverso un proprio portale internet, ponendosi così in diretta competizione con i distributori;

-          i produttori prediligono un sistema di distribuzione selettiva, ossia permettono la distribuzione ai soli venditori autorizzati, così da controllare più efficacemente prezzi e qualità.

A tal proposito, la Commissione ha evidenziato che da un lato queste pratiche sono giustificabili poiché garantiscono una maggiore qualità dei prodotti, viceversa, dall’altro, limitano la scelta dei consumatori e la concorrenzialità dei prezzi. Per tale motivo, dunque, la Commissione ritiene che sarà necessario avviare un piano finalizzato ad assicurare il rispetto delle regole europee in tema di concorrenza, anche con riguardo a dette questioni.

Riguardo il settore della vendita di contenuti digitali, la Commissione ha confermato come il fattore chiave sia la concessione delle licenze dai titolari. A seconda del modello di licenza che si adotta, infatti, gli ostacoli alla concorrenza e alla crescita di modelli di distribuzione online di contenuti digitali variano notevolmente.

In particolare, in questo panorama, è stata confermata la rilevanza delle clausole di “geo-blocking”, che ormai sono adottate da quasi il 60 % dei titolari di diritti sui contenuti digitali. Attraverso l’inserimento di queste clausole nei contratti di licenza, è impedito ai consumatori di acquistare e accedere a contenuti digitali proveniente da altri Stati Membri dell’Unione Europea. Tale aspetto, chiaramente, determina una diminuzione della concorrenza e impedisce un rapido sviluppo del settore, motivo per cui, anche qui, sarebbe auspicabile un intervento europeo.

 

 Nicola Petito

Studio Tabellini

 

Allegato: Relazione finale sull’indagine settoriale sul commercio elettronico

Le Sezioni Unite sulla risarcibilità dei danni punitivi nell’ordinamento italiano

Con la sentenza n. 16601 del 5 luglio 2017, la Corte di Cassazione ha riconosciuto la compatibilità con l’ordinamento italiano delle sentenze straniere che impongono il risarcimento dei danni punitivi. L’occasione si è presentata nell’affrontare la questione relativa al riconoscimento in Italia di tre sentenze pronunciate negli Stati Uniti, riguardanti il risarcimento dei danni a seguito di un incidente motociclistico.

Negli ordinamenti anglosassoni, infatti, l’istituto dei danni punitivi è espressamente riconosciuto e consente al soggetto danneggiato di ottenere una somma ulteriore rispetto a quella necessaria a risarcire il danno subito. Tale voce, però, ha una connotazione prettamente punitiva, aspetto, questo, che rappresenta il motivo principale per cui la giurisprudenza di Cassazione, finora, ha considerato l’istituto incompatibile con l’ordinamento italiano. I giudici, infatti, ritenevano che il concetto di punizione del responsabile civile fosse estraneo all’istituto e che il diritto al risarcimento fosse esclusivamente connesso con l’effettivo pregiudizio subito dal titolare del diritto leso (Cass. 1781/2012).

Con la pronuncia in commento, però, le Sezioni Unite hanno rivisto il precedente orientamento, rilevando come la funzione sanzionatoria del risarcimento del danno non sia più considerabile incompatibile con i principi generali del nostro ordinamento. A sostegno di tale affermazione giungono le numerose disposizioni normative dal connotato tipicamente sanzionatorio del risarcimento introdotte dal Legislatore, che indicano come la strada sia ormai tracciata verso il riconoscimento dell’istituto dei danni punitivi in Italia. Tra di esse, ad esempio, il D.Lgs. 6 settembre 2005, n. 206, art. 140, comma 7, c.d. codice del consumo,l’art. 614 bis c.p.c., il D.Lgs. 2 luglio 2010, n. 104, art. 114, l’art. 18, comma 14, dello statuto dei lavoratori, la L. 27 luglio 1978, n. 392, art. 31, comma 2, l’art. 709 ter c.p.c., n. 4, la L. 22 aprile 1941, n. 633, art. 158, e il D.Lgs. 10 febbraio 2005, n. 30, art. 125 (cfr. Cass. 7613/2015 e Cass. 9978/2016).

La Cassazione, però, ha precisato che dovranno rimanere saldi i principi desumibili dagli artt. 23 e 25 della Costituzione e dall’art. 7 CEDU: occorrerà che la risarcibilità dei danni punitivi sia fondata sul dato normativo. Le sentenze straniere, dunque, saranno compatibili con il concetto di ordine pubblico solo ove detti parametri siano rispettati: devono essere fondate su un dato normativo, che garantisca la tipicità dei casi di condanna, la loro prevedibilità e i limiti quantitativi del risarcimento.

Le Sezioni Unite, dunque, hanno concluso riconoscendo che accanto alla preponderante funzione compensativo-riparatoria dell’istituto della responsabilità civile è emersa una natura polifunzionale dello stesso istituto che si proietta verso più aree, tra cui quella preventiva e quella sanzionatorio – punitiva.

 Nicola Petito

Studio Tabellini

Allegato: Cass. S.S.U.U. 16601-2017

La responsabilità solidale della banca in caso di ricorso abusivo al credito

Con la sentenza n. 9983 del 20 aprile 2017, la Corte di Cassazione si è pronunciata sul tema del ricorso abusivo al credito, affermando che l’istituto bancario che concede abusivamente credito ad una società in dissesto può essere considerato responsabile in solido con gli amministratori della società stessa.

Nel caso di specie, il curatore fallimentare aveva convenuto in giudizio gli amministratori della società fallita, che avevano continuato a ricorrere al credito nonostante l’evidente dissesto, e tre istituti bancari, ritenuti colpevoli per aver concesso abusivamente credito nonostante l’insolvenza della società.

Secondo la Suprema Corte, il ricorso abusivo al credito determina il travalicamento dei confini dell’accorta gestione imprenditoriale da parte dell’amministratore della società finanziata e, al contempo, ove sia stata accertata la perdita del capitale di questa, integra un illecito concorrente della banca. Gli istituti bancari, infatti, in ossequio all’art. 105 del Testo Unico in materia bancaria, devono seguire principi di “sana e prudente gestione valutando il merito di credito in base a informazioni adeguate”. Tale principio non può considerarsi rispettato ove una banca conceda credito ad una società nonostante la situazione di dissesto. L’istituto di credito, pertanto, può essere considerato responsabile nei confronti della società, in solido con i suoi amministratori, per il danno scaturente dall’attività illecita. La condotta della banca, infatti, correlata alla mala gestio dell’amministratore, può comportare un ritardo nell’emersione dell’insolvenza e determinare un aggravamento della situazione patrimoniale della società.

Nicola Petito

Studio Tabellini

Allegato: Cass. 9983-2017

La manovra correttiva 2017 ammette le Pmi-Srl alla raccolta del capitale mediante crowdfunding

Con la manovra correttiva 2017 il Legislatore italiano ha esteso alle Pmi (piccole e medie imprese) costituite in forma di società a responsabilità limitata la possibilità di raccogliere capitale mediante piattaforme di crowdfunding, accessibili al pubblico mediante internet (art. 57, comma 1, del Decreto Legge 50/2017). Tale modalità di raccolta di capitale era stata inizialmente introdotta per le sole “startup innovative” (art. 25, Decreto Legge 179/2012), per essere poi estesa alle “Pmi innovative” (art. 4 Decreto Legge 3/2015) ed infine ad ogni Pmi (art. 1, comma 70, Legge n. 232/2016). Le Pmi costituite in forma di Srl, tuttavia, rimanevano escluse da quest’ultima previsione normativa in virtù del divieto posto dall’art. 2468 c.c. secondo il quale che “le partecipazioni dei soci non possono essere rappresentate da azioni né costituire oggetto di offerta al pubblico di prodotti finanziari”. Con la manovra correttiva, il Legislatore italiano supera l’ostacolo disponendo (con una modifica all’art. 26, comma 5, del Decreto Legge 179/2012) ora che: “In deroga a quanto previsto dall’articolo 2468, comma primo, del codice civile, le quote di partecipazione in PMI costituite in forma di società a responsabilita’ limitata possono costituire oggetto di offerta al pubblico di prodotti finanziari, anche attraverso i portali per la raccolta di capitali di cui all’articolo 30 del presente decreto, nei limiti previsti dalle leggi speciali.”

Il Legislatore è intervenuto anche su altri aspetti concernenti la disciplina delle società a responsabilità limitata, con l’obiettivo di aumentare l’attrattività degli investimenti nel capitale di tali società.

Innanzitutto è stato previsto che lo statuto delle Pmi-Srl potrà prevedere quote di partecipazione di capitale sociale dotate di diritti diversi, in deroga all’art. 2468 c.c., commi 2 e 3 (nuovo art. 26, comma 2, Dl 179/2012). Nello specifico, si potranno prevedere quote che i) attribuiscano diritti sociali in misura non proporzionale all’entità della quota di partecipazione da cui detti diritti derivano, ii) di entità non proporzionale ai conferimenti effettuati per conseguirle, ovvero che iii) attribuiscono ai titolari delle quote stesse “particolari diritti” riguardanti l’amministrazione della società o la distribuzione degli utili. Inoltre, la manovra correttiva ha stabilito che l’art. 2474 c.c., che pone il divieto di operazioni sulle proprie partecipazioni, non trova applicazione qualora l’operazione sia compiuta in attuazione di piani di incentivazione che prevedano l’assegnazione di quote di partecipazione a dipendenti, collaboratori o componenti dell’organo amministrativo, prestatori di opera e servizi anche professionale (nuovo articolo 26, comma 6, Decreto Legge 179/2012).

Nicola Petito

Studio Tabellini

Allegato: Normativa raccolta capitale Srl

L’inammissibilità del ricorso in Cassazione contrario ad orientamento consolidato

Con la sentenza a Sezioni Unite n. 7155 del 21/03/2017 la Corte di Cassazione si è pronunciata ancora una volta sui requisiti per l’ammissibilità del Ricorso in Cassazione (art. 360 bis c.p.c., n. 1.), La legge dispone che “Il ricorso [in Cassazione] è inammissibile: 1) quando il provvedimento impugnato ha deciso le questioni di diritto in modo conforme alla giurisprudenza della Corte e l’esame dei motivi non offre elementi per confermare o mutare l’orientamento della stessa“. La norma è al centro di un contrasto giurisprudenziale. Sebbene dalla lettera della norma sembri evidente che essa introduca una specifica ipotesi di inammissibilità dell’impugnazione (art. 375 c.p.c. n. 5), parte della dottrina e della giurisprudenza hanno affermato che si tratterebbe, al contrario, di un’ipotesi di manifesta infondatezza ai sensi dell’art. 375 c.p.c., n. 1. Negli ultimi anni, infatti, numerose pronunce della Corte di Cassazione, anche a Sezioni Unite, si sono espresse in tal senso, per esempio Cass. S.U. n. 19051 del 06/09/2010 e Cass. n. 5442 del 18/03/2016.

Nella sentenza in commento, invece, la Suprema Corte ha rovesciato il suo stesso precedente orientamento, affermando che,  allorquando i motivi di ricorso censurino capi di  una sentenza che si siano espressi coerentemente con l’orientamento della giurisprudenza della Corte di Cassazione, è integrata un’ipotesi di inammissibilità ai sensi dell’art. 375 c.p.c., n. 1 e non di manifesta infondatezza ex art. 375 c.p.c., n. 5.

Le Sezioni Unite pongono come punto di partenza del proprio ragionamento il dato letterale dell’art. 360 bis c.p.c., n. 1, “che si esprime in termini del tutto inequivoci nel senso dell’inammissibilità”. In più, a parere della Corte, l’orientamento precedente va superato poiché “non è più ormai condivisibile l’idea secondo la quale l’inammissibilità del ricorso potrebbe sussistere solo in presenza di difetti attinenti alla struttura formale del ricorso medesimo o alle modalità in cui il suo contenuto è espresso, restando estranea alla figura dell’inammissibilità ogni valutazione che attinga il merito.” A sostegno di ciò, la Cassazione adduce il crescente uso che il legislatore fa della categoria dell’inammissibilità per facilitare una decisione in limine litis, anche in presenza di ragioni di merito che risultino agevolmente percepibili e siano perciò suscettibili di un più snello iter motivazionale.

La questione della formula definitoria dell’art. 360 bis c.p.c. n. 1 non è meramente di tipo terminologico: in caso di qualificazione come rigetto la Corte non potrebbe esimersi dall’esaminare anche un eventuale ricorso tardivo proposto dal controricorrente, viceversa, l’inammissibilità comporta l’inefficacia del controricorso tardivo in applicazione dell’art. 334 c.p.c., comma 2.

Nicola Petito

Studio Tabellini

 Allegato: Cass. Civ. SS.UU. 7155-2017